如何写贪婪罪刑事辩解词

2019年05月25日18:06        www.188bet.com网      法令咨询     我要谈论

 辩解词

审判长、审判员:

依据《》的规则,我所承受被告人张某的托付,指使我担任其辩解人,参与本案的诉讼。承受托付后,我细心的查阅了本案的卷宗资料,现结合庭检查询已查明的现实,依据有关法令、,宣布如下辩解定见:

我总的辩解定见是:公诉人对被告人运用职务上的便当,又以诈骗的办法参与房改,并吞公款,数额较大,构成贪婪罪的指控现实不清、依据不足,定性过错,其指控罪名不成立,被告人多购房的行为归于房改中的违纪行为,不构成违法,理由如下:

一、关于贪婪罪的概念

依据《》第三百八十二条的规则,贪婪罪是指国家作业人员、受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体托付处理、运营国有产业的人员,运用职务上的便当,并吞、盗取、骗得或许以其他手法不合法占有国有产业的行为。其违法构成由以下四个方面组成:

1、贪婪罪的主体是国家作业人员以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体托付处理、运营国有产业的人员。

2、贪婪罪的片面方面构成要件有必要是出自直接成心,而且具有不合法占有公共财政的意图。

3、贪婪罪侵略的客体是公共资产的一切权和国家机关的正常职能与威信。

4、贪婪罪违法构成的客观方面要件,有必要是上述主体运用职务上的便当,以并吞、盗取、骗得或许以其他手法不合法占有公共资产的行为。

首要,运用职务上的便当是构成贪婪罪的一个必要特征。所谓运用职务上的便当是指上述主体运用自己职务规模内的权力,即运用其主管、运营或许经手公共资产的便当条件,不合法占有公共资产,这儿的运用职务之便是指直接运用职务上的便当条件,而不包含运用其权力和位置所构成的影响,通过其他国家作业人员职务上的行为,为其创造条件,使其不合法占有公共资产的景象。

其次,客观方面有必要是采用直接并吞、盗取、骗得或许其他手法,不合法占有公共资产。其间,并吞是指运用职务上的便当直接并吞,据为己有;骗得是指以隐秘现实真相,或许虚拟现实的办法,以到达不合法占有公共资产的意图。

二、起诉书指控中确定被告人为国家作业人员,归于确定主体过错。

现实上,被告人所在单位某厂为集体企业,该企业中没有国家出资的国有资产或国有股份,该厂的产业归于全厂员工集体一切,不是国有资产,不归于国家一切,因而,被告人尽管是二轻局委派到该厂的党委书记,在运营数年后,又以经该厂职代会推举的厂长的身份在该厂作业,可是其身份不是我国《刑法》规则的国家作业人员身份,也不归于《刑法》三百八十二条规则的受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体托付处理、运营国有产业的人员,一同,也不是《刑法》第九十三条第二款规则的国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公事的人员,以及其他按照法令从事公事以国家作业人员论的主体身份,即被告人不是贪婪罪的主体,因而,公诉人对被告人主体资格的确定是过错的。

三、被告人片面上不具有不合法占有公共资产的成心。

如前所述,1994年被告人老公已在其单位参与了房改,而被告人所租住的本单位的住所则是在1996年4月,按照该厂职代会抉择,依据我市房改方针才开端房改的。依据房改方针,被告人有高档政工师和高档经济师职称,应享用120平方米的住所,而被告人老公现已在其单位参与房改的住所只要75.96平方米,因而,被告人抉择挑选退掉老公单位的房改房,参与自己单位的房改,所以,在被告人单位开端处理房改手续时,被告人便告诉政工科发函老公单位房改处理部分,告诉该单位处理退房手续(见李某某证人证言),然后,又屡次自动照实地将自己已在老公单位参与了房改及预备退出该单位的房改,要求参与本厂房改的状况,及时向二轻局有关领导做了报告。二轻局领导依据被告人的具体状况抉择答应被告人先行处理本单位的房改手续,随后再处理退掉其老公房改房的手续(见原二轻局局长李某、原副局长谭某的证人证言),又因为房改作业是由具体担任的职能部分担任处理的,自身不归于被告人的职责规模,而且具体处理手续的时刻周期比较长,所以,被告人在处理完上述应由恳求房改人需处理的事宜后,就没有再干预此事,直到98年二轻局有关领导问被告人是否有两套住所时,被告人经向其老公单位履行,才知道其让政工科发函老公单位退房的事还没有处理完毕,被告人现已多购买了一套住所,被告人得知这一状况后,当即与其老公一同向老公单位提出恳求,将其在老公单位的房改房退掉,改为租借联络,这便是造成了98年3月被告人参与本厂的房改房确权后,直到五个月后即1998年8月被告人才恳求老公单位处理退房手续的原因(见某集团公司房改办zheng明),因而,被告人在房改开端后的上述行为,足以标明,被告人片面上没有不合法占有的成心,不具备贪婪罪违法构成片面方面要件,被告人多购房的行为不构成违法。

四、被告人购买了两套房改房的行为不具备贪婪罪违法构成的客观要件。

1、本案中,被告人购买两套住所的行为均不是运用其职务上的便当条件的行为,公诉人对被告人“运用职务上的便当条件”的指控不成立:

首要,被告人的老公1994年在自己单位参与房改获得产权的住所,不是被告人运用职务上的便当获得的,归于合法获得。

其次,被告人在参与房改购得的住所,也不是被告人运用职务上的便当条件获得的,其产权来历,首要是1995年本厂依据公司职代会通过的抉择,为按照该抉择交纳了集资购房款的被告人等员工购买宿舍,其产权归于本厂一切,被告人不是产权人,产权人与被告人之间是租借联络。因为集资购房的抉择是是由职代会作出的,该厂的企业性质归于集体企业,依据《中华人民共和国乡镇集体一切制企业法令》第二十八条第四项的规则,抉择员工住所分配计划归于职代会的职权规模,而不是归于被告人作为该厂法定代表人司理的职权规模,依据《中华人民共和国乡镇集体一切制企业法令》第三十四条及第三十五条榜首项的规则,被告人作为本厂司理,其职权、职责仅仅是履行职代会的抉择,所以,在单位购房分配给被告人的过程中,不存在被告人运用职务上的便当的状况。

在被告人分得此宿舍后,1996年4月本厂依据职代会抉择按照我市房改方针对本单位员工住所进行房改时,被告人在参与处理房改手续的过程中,照实地履行了恳求房改人应尽的职责,经二轻局领导批准,先参与本单位房改,处理房改手续,随后再退掉老公单位房改房,尽管违背了房改方针规则的程序,可是,因对被告人参与房改的恳求进行检查、批阅及处理确权手续等事项归于房改主管部分的法定职权规模,上述部分有批阅的权力和对其批阅成果是否合法承当相应的法令职责的职责,所以,房改确权归于房改主管部分的职权规模而不是被告人的职权规模,被告人在参与本厂房改的过程中,没有任何运用职务上的便当的情节,公诉人对其运用职务上的便当条件的指控不能成立。

2、公诉人指控被告人“采用诈骗手法参与房改”,与现实不符,其指控不能成立。

如前所述,1996年4月本厂开端房改时,被告人在处理房改手续时,无论是在告诉单位政工科发函老公单位要求处理退掉老公单位房改房方面,仍是在向二轻局领导报告自己房改状况方面,均是照实的介绍、反映了自己的真实状况,未隐秘任何现实真相,也无任何虚拟现实、诈骗房改部分的行为,现实清楚、依据确凿、充沛,因而,公诉人指控被告人选用诈骗的手法参与房改与现实不符,其指控不能成立。

3、公诉人对被告人“并吞公款”的指控不能成立。

首要,如前所述,本案中被告人获得本厂住所产权,是依据房改方针参与房改,而且支付了房改购房款而获得,不归于前面所述贪婪罪主体运用职务之便直接将其运营处理的公共产业资产据为己有的“并吞”的概念,因而,公诉人对被告人并吞的指控不成立。

其次,公款是指现金性的金钱,而公物则是指物质性的产业,公款和公物是两个不同的法令概念。在本案中,本案的标的是房子,归于资产的性质,而不是公款的领域,因而,公诉人对被告人并吞公款的指控不成立。

五、被告人购买两套公有住所的行为,归于房改中的违纪行为,不构成违法,应以有关房改方针及党纪作出相应处理。

1、依据鲁纪发[1998]5号《关于住所制度改革中违纪行为处理暂行办法》第三条“违背房改方针多占住所,按规则应该清退,而拒不清退的,按照《纪律处置法令》(全称《我国******纪律处置法令(试行))第五十九条的规则处理”,被告人多占住所的行为归于上述房改中的违纪行为,而《纪律处置法令》第五十九条的规则也是明确规则了作出党的纪律处置,均未涉及到确定为违法行为。

就本案而言,被告人仅仅在房改中犯了应领先退掉老公单位房改房,再参与本厂的房改的程序上的过错,被告人发现后又立刻积极自动的退出了老公单位的房改房,其片面上并没有多占住所的成心,市纪委和二轻局纪委依据纪检规则已对被告人作出了令其退回本厂房改房的抉择,做出了相应的违纪处理,被告人的行为不构成违法,因而,公诉人指控的罪名不成立。

2、依据《****中央纪律检查委员会关于国有企业领导干部廉洁自律“四条规则”的施行和处理定见》(以下简称《定见》),也仅仅将多占住所的行为列为违纪行为,规则有必要作出整理清退,而在该《定见》第十一条规则中对归于“四条规则”的行为中“冒犯”刑律的状况作了具体的罗列式规则,即第三条中:“在运营、处理活动中收取扣头,不照实入账并据为己有的,以贪婪论……,运用职务上的便当私自从事中介活动,并将所得据为己有的,以纳贿论”以及第五条中“……其间将国有资产不合法转移到个人经办的企业的,以贪婪论”,这三种状况均被确定为归于冒犯刑律的行为,须移送司法机关依法处理,而关于《定见》中除此之外的其它违纪行为,一概不认为是违法(包含第七条中所指的多占住所的行为)均规则按违纪作出相应处置。因而,被告人的行为实质上仅仅是归于房改中的违纪行为,而不构成违法。

综上所述,公诉人对被告人的指控罪名不成立,恳求人民法院依法判定宣告被告人无罪,以保护被告人的合法权益,保护法令的庄严。

以上辩解定见,供合议庭参阅,望予采用。

辩解人:XX

年月日

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